宋，广州知识产权律师，现执业于广州广信君达律师事务所，以扎实的专业知识为基础，以严格的服务制度为保障，以良好的社会关系为通道，以娴熟的职业技能为手段，竭诚为境内外客户提供优质、高效的法律服务。秉承 “受人之托，忠人之事”的原则，赢得了广大委托人的信任，始终把当事人合法利益最大化作为目标。

　　

知识产权中作品的构成要件怎么认定

一、知识产权中作品的构成要件怎么认定

何为作品，在《著作权法》中未给出明确的定义，其定义系在《著作权法实施条例》第二条中予以明确。根据该条规定，作品应当具备以下三个构成要件：

其一，限定在文学、艺术和科学领域;

其二，作品应当具有独创性;

其三，应能以某种有形形式复制。

在司法实践中，判断是否构成作品，各方对所属领域并无太大争议，多集中在作品的独创性和能否以有形形式复制的认定上。如最高法认为：“只有具备独创性并能以某种有形形式复制的智力成果，才是著作权法给予保护的作品。”

1、独创性的认定标准

关于独创性的认定标准，著作权法中并没有明确规定，但是从目的解释的角度来看，可从著作权法的设立目的中确定独创性的认定标准。著作权法设立的目的主要有两个，一是激励创作，促进科学文化产业的繁荣发展;二是平衡创造者、投资者及其他相关人之间的利益，该目的可以从《著作权法》整体规定中得出，如其中规定了职务作品的归属，电影作品的归属等问题。

2.是否可以以有形形式复制

著作权法规定以有形形式复制的目的主要有以下两个方面的原因，其一，明确著作权法保护的是表达而非思想，必须将思想通过一定形式表达出来才可以被公众感知;其二，有形形式便于作品的再现与传播，否则，对该智力成果保护毫无意义。但是以有形形式复制应当解释为作品具有可固定性，即并非要求作品已经被固定到某项介质上，否则《著作权法》第三条中规定的口述作品、舞蹈作品等均成为虚设。所以，将以有形形式复制理解为具有可固定性更能符合著作权法的立法目的。

《中国人民共和国著作权法》第三条

本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：

文字作品;

口述作品;

音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品;

美术、建筑作品;

摄影作品;

电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品;

工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品;

计算机软件;

法律、行政法规规定的其他作品。

二、什么叫做发表权

发表权是著作权之一，是指决定作品是否公之于众的权利，即决定作品何时、何地、以何种方式公之于众。虽然不论作品是否发表，著作权人都依法享有著作权，但是，确定作品是否已经发表对于作品使用人来说很重要。因为使用未发表的作品和使用已经发表的作品往往会导致不同后果。例如：免费表演他人的作品，如果表演的是已经发表的作品，表演者无须征得著作权人的同意，也不用支付报酬;如果表演的是还未发表的作品，则表演者必须征得著作权人的同意，并且必须支付报酬。

判断作品是否已经发表的标准在于确定作品是否被公之于众。所谓公之于众是指著作权人将作品自行向不特定的人公开，或者经著作权人许可将作品向不特定的人公开。只要将作品置于为不特定人所知的状态即为作品发表，而公众是否知晓和注意该作品则不影响对该作品发表的判定。作品如果只是向特定范围的人或相互有关联的人公开则不属于发表。

《中华人民共和国著作权法》

第十条著作权包括下列人身权和财产权：

发表权，即决定作品是否公之于众的权利;

署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利;

修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利;

保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利;

复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利;

发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利;

出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外;

展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利;

表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利;

放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利;

广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利;

信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利;

摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利;

改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利;

翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利;

汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利;

应当由著作权人享有的其他权利。

知识产权代理是什么意思

自中国加入WTO以来，国内市场向国外开放，利益的驱使使各种知识产权纠纷增加，同时也增加了对知识产权代理的需求。那么，您是否了解知识产权代理是什么意思呢详情请见下文。

一、知识产权代理是什么意思

知识产权代理是指代理当事人处理知识产权事务的行为，主要包括国内外专利代理和商标代理，还包括版权登记代理、集成电路布图设计登记代理等其他知识产权类别的代理行为。

二、相关知识

1、业务范围

专利代理的业务范围包括所有与专利相关的法律行为，主要包括：专利申请、专利无效、专利诉讼、专利战略布局、专利咨询等方面的业务内容。

商标代理的业务范围包括所有与商标相关的法律行为，主要包括：商标申请、商标注册，商标争议与异议。商标维权等业务内容。

2、代理人

执行商标代理工作的代理人称为商标代理人，其他知识产权类别尚没有专门的代理人。

专利代理人必须要通过国家资质认可，才可以代理专利事务，否则就称为黑代理。要取得专利代理人资格，要求取得国家承认的理工科本科以上学历，并获得毕业文凭。通过专利代理人考试，拿到资格证书后在专利代理事务所里实习一年，取得执业证书后即为专利代理人。11月的第一个周末考试，考试通过率约为10%。可以到专利局网站上看看您的专业是不是规定的理工科目录里的专业，再决定报名与否。

就业前景怎么说那，要是着眼于将来，肯定是有前途的，很难有好的薪酬。进入这个行业如果是工科硕士以上，英语很强、有法律背景、计算机通信等专业符合其一可以考虑入行，但是开始是很艰苦的，要有长期奋战的准备。

需要注意的是，虽然都是需要评资质代理法律事务的行业，但专利代理人不同于律师，两者各有分工。一般来讲，专利代理人只局限于处理专利相关事务，专利之外的法律事务不擅长;而律师则擅长专利之外的法律事务，由于技术背景的限制和对专利专门规章的不熟悉，一般不具备处理专利事务的能力。

从事商标代理业务的人称为商标代理人，以前是需要获得从业资格才能执业的，后来，职业资格考试取消了，行业也越来越混乱了。据说，一直在筹划恢复商标代理人的职业资格考试，但会筹划到什么时候不确定。